Ynt: Şirket Ortağının Sorumluluğu
SAYI : B.07.4.DEF.0.34.19/...............
KONU : Limited şirket yetkili temsilcisinin sorumluluğu
Sn ..............
İLGİ: 31.03.2003 tarihli dilekçeniz.
İlgi dilekçeniz ile müvekkiliniz .................'m ......... Vergi Dairesinin .............. sicil numarasında kayıtlı .....................nin % 50 hisseli ortağı ve diğer ortak .............. ile birlikte yetkili müdürü olduğu,
Limited Şirketlerin amme borçlarım düzenleyen 6183 sayılı Kanunun 35.maddesi hatırlatılarak, vergi dairesinin 213 sayılı V.U.K.'nun 10.maddesi uyarınca ödeme emri düzenlendiği, 6183 sayılı Kanunun cebren tahsil ve takip esaslarım düzenleyen l.bölümünün 55.maddesine göre Ödeme emri düzenlenip borçlunun takip edilebileceği, ancak müvekkilinizi ilgilendiren olayda kesinleşmiş bir kamu alacağının olmadığı, şirket adına düzenlenen ihbarnamelere karşı dava açıldığı ve bu davanın İstanbul ... No.lu Vergi Mahkemesinin ........ no.lu dosyasında işlem görmekte olup, henüz karara bağlanmadığı, mahkemenin karan olmadan borcun kesini eşmeyeceği belirtilerek,
........Vergi Dairesinin yaptığı işlemlerin hukuka aykırı olduğu, amme alacağının öncelikle tüzel kişiden sonrada şirketi temsil eden kişilerden aranması gerekirken doğrudan şirket ortağı üzerine gidildiği, ihbarname aşamasında bulunan ve henüz kesinleşmeyen bir alacak için ödeme emri düzenlenmesinin mevzuata aykırı olduğu,
Limited şirketin % 50 hisseli ortağı bulunan müvekkiliniz .............'in aynı zamanda diğer ortakla birlikte hareket etmesi sorumluluk taşıyan iki müdürden birisi olduğu ve tek başına şirketi temsile yetkili olmadığı, her türlü sorumluluğun % 50 ile sınırlı olduğu,............tarihinde şirketteki hissesini ..................'e devretme suretiyle şirketten ayrıldığı, bunun hüküm ifade etmesi için ...............tarihli Ticaret Sicil Gazetesinde tescil ve ilan edildiği, müvekkilinizin 4811 sayılı Vergi Barışı Kanunundan yararlanmak suretiyle borcunu ödemek istediği ifade edilerek sorumluluğun belirlenmesi hususunda Defterdarlığımız görüşü sorulmaktadır.
......... Vergi Dairesinden alınan bilgiden; ilgili firmanın 1996 Takvim yılına ait hesaplarının Vergi Denetmeni .............. tarafından düzenlenen ............... tarih, ................ sayılı vergi inceleme raporunda, ....... Ocak/Aralık dönemlerinde Y.M.M. Katma Değer Vergisi İadesi tasdik raporlarına istinaden iade edilen ....................TL. Katma Değer Vergisinin Vergi Usul Kanunun 347/1-379.maddeleri gereğince...............TL. Ağır kusur Cezalı olarak geri alınması istenildiğinden dairece bu dönemlere ait iade edilen Katma Değer Vergilerinin tarhiyatının yapılarak ............tarihinde firmaya tebliğ edildiği, firmanın bu vergi ve cezalara karşı İstanbul.... No.lu Vergi Mahkemesinde dava konusu yapması sonucu vergi mahkemesinin ..........tarih, ......... sayılı kararı İle 2577 sayılı İ.Y.U.K.'un 26/3 maddesine göre işlemden kaldırılmasına karar verdiği, verilen karar üzerine Vergi Daireleri İşlem Yönergesine istinaden yeniden tahakkuk verilerek takibata geçildiği, düzenlenen ödeme emirlerinin şirketin bilinen adreslerine tebliğinin mümkün olmaması nedeniyle ilanen tebliğ edildiği, şirketten tahsili mümkün olmayan amme alacağından dolayı kanuni temsilcileri adına ödeme emri düzenlenerek müvekkilinize elden dairede tebliğ edildiği ve müvekkiliniz ..............'ın bunu İstanbul .... Vergi Mahkemesinde dava konusu yaptığı ve davanın halen devam ettiği, ancak şirket ortağı ve sorumlu müdür ................'ın ..............tarihine kadar olan vergi borçları için 4811 sayılı Vergi Barışı Kanunun 2.maddesinden yararlanmak üzere ...............tarih,.............sayılı dilekçe ile müracaat ederek..........tarihine kadar olan borçlarını taksitlendirdiği anlaşılmıştır.
2577 sayılı İYUK"nun 26 ncı maddesinin 3 ncü bendinde "Davacının gösterdiği adrese tebligat yapılamaması halinde, yeni adresin bildirilmesine kadar dava dosyası işlemden kaldırılır ve varsa yürütmenin durdurulması kararı kendiliğinden hükümsüz kalır. Dosyanın işlemden kaldırıldığı tarihten başlayarak bir yıl içinde yeni adres bildirilmek suretiyle yeniden işleme konulması istenmediği takdirde, davanın açılmamış sayılmasına karar verilir." denilmektedir.
Buna göre İstanbul ... No lu Vergi Mahkemesinin ........ tarih ve ........ sayılı kararı ile işlemden kaldırılmasına karar verilen dava dosyası üzerine tarh edilen vergi ve cezanın tahakkuku verilerek takibe başlanılmış olup, halen şirket tarafından yeni bir adres belirtilmek suretiyle davanın yeniden işleme konulduğuna dair bir bilgi bulunmamaktadır.
Diğer taraftan 6183 sayılı A.A.T.U.H.Kanunun 35 nci maddesi Limited Şirketin borçlarının ortaklarından takip ve tahsili hususu ile ilgili olup, tüzel kişiliğin malvarlığından kısmen veya tamamen tahsili mümkün olmayan amme alacaklarının kanuni temsilcilerinden takip ve tahsiliyle ilgili düzenleme V.U.K'nun 10 ve 6183 sayılı Kanunun mükerrer 35 nci maddelerinde yapılmıştır.
Vergi Usul Kanununun 10.ve 6183 sayılı Kanunun mükerrer 35.maddesi ile tüzel kişilerle küçüklerin ve kısıtlıların, vakıf ve cemaatler gibi tüzel kişiliği olmayan teşekküllerin mal varlığından tamamen veya kısmen tahsil edilemeyen veya tahsil edilemeyeceği anlaşılan amme alacaklarının, kanuni temsilcilerin ve tüzel kişiliği olmayan teşekkülü İdare edenlerin şahsi mal varlıklarından bu Kanun hükümlerine göre tahsil edileceği hükme bağlanmıştır.
Söz konusu hükümler, tüzel kişilerin mal varlıklarından tahsil edilemeyen veya tahsil edilemeyeceği anlaşılan kamu alacaklarının doğduğu ve ödenmesi gerektiği dönemde şirketi temsil yetkisi bulunan şahıslan müştereken sorumlu tutarak takip ve tahsiline imkan vermektedir.
387 Seri No.Iu Tahsilat Genel Tebliğinde "6183 sayılı Kanunun amme borçlusu saydığı kanuni temsilciler gerçek veya tüzel kişileri veya tüzel kişiliği olmayan teşekkülleri kanunen temsil etmeye yetkili olan kişiler olup, bu kişilerin kimler olduğu ve sorumluluklarının şekli Türk Medeni Kanunu, Borçlar Kanunu, Türk Ticaret Kanunu ve ilgili diğer mevzuatta belirlenmiştir.
Buna göre, bu mevzuatta belirlenen tüzel kişiliği haiz kuruluşlar için ayrıca Ticaret Siciline tescil ve Türkiye Ticaret Sicili Gazetesinde ilan edilen ana sözleşmelerinde ve bu sözleşmelerde aynı usulle yapılan değişikliklerde tayin edilen kanuni temsilciler, 6183 sayılı Kanunun mükerrer 35.maddesi ile amme alacağının ödenmesinden de sorumlu tutulmuşlardır.
Türk Ticaret Kanununun 542.maddesinde "Müdürlerin haiz oldukları temsil salahiyetinin şümul ve tahdidi hakkında, anonim şirketin idare meclisine dair olan 321.madde hükmü" tatbik olunur.
321.mddede ise "Temsile selahiyetli olanlar şirketin maksat ve mevzuuna dahil olan her nevi isleri ve hukuki muameleleri şirket adına yapmak ve şirket unvanı kullanmak hakkını haizdirler" denilmektedir.
6183 sayılı A.A.T.U.H. Kanunun mükerrer 35.maddesinde ifade edilen kanuni temsilcilerin Ticaret Sicilinde tescil ve ilan edilmesi zorunlu olup, tescil işlemi ilan tarihinden itibaren hüküm ifade edecektir.
Şirketi temsil ve ilzama yetkili kişilerin bu görevlerinden ayrılmaları halinde bu sıfatlarının son bulması ise bu kişilerin bu görevden ayrılış tarihlerinin Ticaret Sicil Gazetesinde yer alması halinde bu tarih itibariyle, aksi halde Ticaret Sicil Gazetesinde yayınlandığı tarih itibariyle hüküm ifade edecektir.
Diğer taraftan, 213 sayılı Vergi Usul Kanununun S.maddesinde "Mükellef, vergi kanunlarına göre kendisine vergi borcu terettüben gerçek veya tüzel kişidir.
Vergi sorumlusu, verginin ödenmesi bakımından, alacaklı vergi dairesine muhatap olan kişidir.
Vergi Kanunları ile kabul edilen haller müstesna olmak üzere, mükellefiyete veya vergi sorumluluğuna müteallik özel mukaveleler vergi dairelerini bağlamaz" hükmü yer almaktadır.
Bu durumda müvekkiliniz ...........'in şirketi temsil yetkisinin kaldırıldığı ............ tarihine kadar olan şirket borçlarının tamamından 6183 sayılı Kanunun mükerrer 35. ve VUK'nun 10. maddeleri gereğince sorumlu tutulması kanun gereğidir.
Bilgi edinilmesin rica ederim.
8)
